■わいせつ表現や名誉を毀損する表現は、表現の自由に含まれるか？

anond:20191119233431

への返答

以前、名誉毀損や猥褻表現は公共の福祉で論じる前にそもそも表現の自由に含まれないって解釈？が主流って記事を読んだんだけど本当ですか？

本当だよ！

憲法学者の長谷部恭男も

「現在の憲法学の標準的な解釈では、わいせつ表現、名誉毀損表現、犯罪の煽動などは、そもそも憲法21条の保護範囲に入っていません。

つまり『一切の表現の自由』と言われる『表現』には、わいせつ表現、名誉毀損表現、犯罪の煽動は、はじめから含まれていないわけです。」

と書いているよ！

（https://www.hatorishoten-articles.com/hasebeyasuo/2）

ただし、ここでも定義の問題はあって、ここでいう「わいせつ表現」というのは、少しでもエロさのある表現というわけではないと思われるよ！

ヘイトスピーチもそうなる可能性はあるんですか？

先のことは分からないけど、個人的にはその可能性は低いと思うよ！

現状、ヘイトスピーチについては、元増田のとおり、基本的に表現の自由の保護範囲外だと考えている憲法学者はいないからだよ！

これが8対2とか7対3で意見が分かれてるならともかく、ここまで一致してるとそれが大きく崩れることは考えにくいよ！

名誉毀損とか猥褻って刑法で裁かれるものだと思うんだけど、裁かれる前から表現の自由に含まれない（存在しちゃいけない？）んですか？

それとも裁かれた後に表現の自由から外されるんですか？

質問の意図が把握しきれない部分もあるけど、表現の自由と刑法の名誉毀損・わいせつ規制の関係について説明するよ！

まず、憲法21条には、「表現の自由は、これを保障する」と書いてあるよ！

その意味は、「『表現』行為を制約し、かつ、その制約が正当化されない法令を定めてはいけない（そのような法令は、表現の自由を侵害する違憲なものとして無効になる）」ということだよ！

そして、ここでいう『表現』にはありとあらゆる表現が含まれるわけでなく、『表現』に含まれるか否かの検証が必要だよ！

（元増田の①の話）

ここで、ある行為Aを規制する法律Bがあったとするよ！

その法律が表現の自由を侵害していないかを判断するためには、

①行為Aが『表現』に当たるか

②法律Bが行為Aを制約しているか

③その制約は正当化されるか

というテストをする必要があるよ！

（①②が肯定され、かつ、③が否定されれば、法律Bは表現の自由を侵害しており違憲）

このテストを刑法についてやってみるよ！

刑法は、名誉毀損やわいせつ表現を処罰対象としているよ！

つまり、上記の例でいうと、名誉毀損に当たる表現をする行為やわいせつな表現をする行為が行為Aに当たるよ！

次に、①の分岐において、名誉毀損やわいせつ表現は『表現』に含まれないよ（冒頭の回答のとおり）！

ゆえに、刑法は表現の自由を侵害して違憲ではない、ということになるよ！

ある行為が憲法21条にいう表現に含まれないことは、単に「その行為を規制する法令が作られても、表現の自由を侵害する法令として違憲にはならない」というだけで、別にその行為が憲法で禁止されているわけではないよ！

仮に刑法からわいせつ関係の規定が削除された場合、わいせつ表現をするのは自由ということになるよ！

憲法は国家に対する命令（人権を侵害する法令を作るな）をしてるのに対し、刑法は国民に対する命令（刑法に規定される犯罪をするな）をしてるという違いがあることを意識すると、質問してくれた増田の混乱が解決するかもしれないよ！

Permalink | 記事への反応(1) | 18:09

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